Il mancato rispetto dell'obbligo di preventiva comunicazione dei motivi ostativi all'accoglimento dell'istanza, imposto dall'art. 10-bis della legge n. 241/1990, determina l'annullamento del provvedimento discrezionale adottato dall'amministrazione, senza che sia consentito a quest'ultima dimostrare in giudizio che il provvedimento non avrebbe potuto avere contenuto diverso da quello in concreto adottato. Ciò in quanto, a seguito della novella introdotta con l'art. 12, comma 1, lett. i), del d.l. 16 luglio 2020, n. 76, convertito con legge 11 settembre 2020, n. 120, è stata esclusa l'operatività dell'art. 21-octies, comma 2, della legge n. 241/1990 laddove il provvedimento sia stato adottato in violazione del menzionato articolo 10-bis. La giurisprudenza amministrativa ha infatti affermato che la violazione dell'art. 10-bis, nel caso in cui venga in rilievo l'esercizio di un potere discrezionale, determina sempre l'illegittimità del provvedimento adottato in spregio delle garanzie partecipative del privato istante, non essendo più possibile la sanatoria processuale prevista in via generale per la violazione di norme sul procedimento. Ciò in quanto la modifica legislativa ha realizzato una distinzione tra il regime della comunicazione di avvio del procedimento e quello del preavviso di rigetto per i procedimenti ad istanza di parte, la cui omissione non è superabile nel caso di provvedimenti discrezionali attraverso l'intervento dell'effetto "processuale" della seconda parte del secondo comma dell'art. 21 octies.