Il mancato rispetto dell'obbligo di preventiva comunicazione dei motivi ostativi all'accoglimento dell'istanza, imposto dall'art. 10-bis della legge n. 241/1990, determina l'annullamento del provvedimento discrezionale, senza che sia consentito all'amministrazione dimostrare in giudizio che il provvedimento non avrebbe potuto avere contenuto diverso da quello in concreto adottato. Ciò in quanto, a seguito della novella introdotta con l'art. 12, comma 1, lett. i), del d.l. 16 luglio 2020, n. 76, convertito con legge 11 settembre 2020, n. 120, è stata esclusa l'operatività dell'art. 21-octies, comma 2, della legge n. 241/1990 laddove il provvedimento sia stato adottato in violazione del menzionato articolo 10-bis. La violazione dell'art. 10-bis della legge n. 241/1990, nel caso in cui venga in rilievo l'esercizio di un potere discrezionale, determina sempre l'illegittimità del provvedimento adottato in spregio delle garanzie partecipative del privato istante, in quanto la modifica normativa ha realizzato una distinzione tra il regime della comunicazione di avvio del procedimento e quello del preavviso di rigetto per i procedimenti ad istanza di parte, la cui omissione non è superabile nel caso di provvedimenti discrezionali, sottraendo tale modello procedimentale ai meccanismi di possibile 'sanatoria processuale' previsti in via generale per la violazione di norme sul procedimento.